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Cuestión Previa


PLANTEAMIENTO

  • Ejemplos

SOLUCIONES PROPUESTAS

  • Solución Autónoma
  • Solución Vinculada

DERECHO VIGENTE

  • Derecho Internacional
  • Derecho Mexicano
  • Derecho Extranjero

PARA PENSAR...

TERMINOLOGÍA


La regla de conflicto hace aplicable, (a) a una relación jurídica, (b) un Derecho designado por (c) un punto de contacto. La incertidumbre puede afectar cualquiera de los tres elementos. La definición de la relación jurídica implica un problema de calificación. El derecho designado, puede implicar un problema de reenvío. El cambio de punto de contacto, lleva a un conflicto móvil. Además, puede haber una cuestión previa a resolver antes de la principal


PLANTEAMIENTO

Para revolver un problema internacional se debe considerar y resolver, con anterioridad, otro problema jurídico internacional vinculado con el principal. Al primer problema se le llama cuestión principal y al segundo, cuestión previa

Pero el asunto va más allá:

¿a la cuestión previa debe aplicarse el derecho al que conduce la regla de conflicto de la cuestión previa, en forma autónoma? o, por el contrario

¿a la cuestión previa debe aplicarse el derecho al que conduce la regla de conflicto de la cuestión principal, en forma vinculada?

Veamos primeramente la caracterizacion de la cuestión previa:


Ejemplos

1

Cuestión principal

Sucesión testamentaria

Cuestión previa

Validez formal del testamento


2

Cuestión principal

Acción de incumplimiento de contrato

Cuestión previa

Capacidad de ejercicio de las partes para celebrarlo


3

Cuestión principal

Celebración del matrimonio

Cuestión previa

Libertad conyugal de las partes


Veamos ahora el problema del derecho aplicable a la cuestión previa:


Ejemplos

1

Ponnoucannamelle vs Nadimoutoupouelle

La validez de una adopción es una cuestión previa en un juicio sucesorio, cuando un supuesto heredero tiene un lazo de parentesco con el autor de la herencia fundado en una adopción


Resumen de los Hechos

  1. Una familia originaria de la India, tuvo varios hijos, incluyendo un hijo adoptivo
  2. Soccalingam fue adoptado conforme a la ley India (que era inglesa)
  3. Soccalingam contrajo matrimonio y tuvo un hijo
  4. Soccalingam murió antes que su padre adoptivo
  5. El padre adoptivo de Soccalingam tenía bienes en la Cochinchina (perteneciente a Francia en esa época)
  6. El padre adoptivo de Soccalingam hizo un testamento en el que deshereda a su nieto adoptivo, ante un notario de las Indias Francesas, en 1922
  7. El padre adoptivo de Soccalingam falleció en 1925


Resumen del Procedimiento

  1. Se abrió la sucesión del padre adoptivo de Soccalingam
  2. El hijo de Soccalingam fue representado por su madre, la viuda de Soccalingam
  3. La madre impugnó el testamento, con fundamento en que el Código de Napoleón, que establecía que los inmuebles situados en Francia debían regirse por la ley francesa, misma que sí llamaba a la sucesión al nieto adoptivo quien ocupaba el lugar del padre premuerto
  4. Los tribunales rechazaron la pretensión de Ponnoucannamelle


Litis

¿El hijo de Soccalingam hereda, conforme al derecho aplicable?


Resolución

No. El hijo de Soccalingam no hereda.


Motivación

Los tribunales determinaron que la cuestión principal era la sucesión y la cuestión previa era la adopción.

Los tribunales rehusaron reconocerle efectos sucesorios a la adopción con respecto a los inmuebles del de cujus situados en la Cochinchina, porque la sucesión de inmuebles ubicados en Francia se regía por la ley francesa (Arrt. 3.3. del Código Civil. Los inmuebles, incluso los poseídos por extranjeros, se regirán por la ley francesa), misma que prohibía la adopción a quienes tuvieran hijos legítimos (Art. 344 del Código Civil Francés).

Así, los tribunales aplicaron el derecho de la cuestión principal (la sucesión de inmuebles, regida por el derecho francés) a la cuestión incidental (la adopción).

Cuestión principal: Sucesión

  • Derecho aplicable a la cuestión principal: El derecho de la ubicación de los inmuebles

Cuestión previa: La validez de la adopción

  • Derecho aplicable a la cuestión previa - Solución autónoma: El derecho de la nacionalidad común del adoptante y del adoptado 
  • Derecho aplicable a la cuestión previa - Solución vinculadaEl derecho de la ubicación de los inmuebles


2

Alemana divorciada

Resumen de los Hechos

  1. Un español pretende contraer matrimonio con una alemana
  2. Ella se había divorciado con anterioridad, aunque en esa época estaba prohibido el divorcio en España


  • Cuestión principal: Capacidad de cada uno para contraer matrimonio
  • Cuestión previa: Validez del divorcio de ella


Resolución

El máximo tribunal civil alemán utilizó la solución vinculada y determinó que la cuestión previa (validez del divorcio de ella) debía resolverse conforme al derecho español, para el cual el divorcio no era válido, por lo que ella no tenía capacidad para contraer matrimonio


SOLUCIONES PROPUESTAS

  • Solución Autónoma

Consiste en aplicar, a la cuestión previa, la regla de conflicto que le corresponda, dependiendo de la relación jurídica de que se trate y, por otra parte, aplicar a la cuestión principal la regla de conflicto que le corresponda

Se argumenta que se trata de dos relaciones jurídicas a las que se deben aplicar dos reglas de conflicto distintas

La clave está en, primeramente, calificar debidamente la cuestión previa y la cuestión principal para determinar las reglas de conflicto que les sean aplicables y, en segundo término, en delimitar con precisión el campo de aplicación de cada uno de los derechos designados como aplicables a dichas relaciones jurídicas

  • Solución Vinculada

Consiste en aplicar, a la cuestión previa, la regla de conflicto perteneciente al sistema de derecho designado como aplicable a la cuestión principal por la regla de conflicto del foro

Se argumenta que a la cuestión previa se debe aplicar la regla de conflicto extranjera para obtener una solución más justa, dada la vinculación de hecho y de derecho que existe, al momento en que se plantea el problema ante el juez, entre la cuestión principal y la previa


DERECHO VIGENTE

Derecho Internacional

Artículo 8 de la Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado:


Art. 8. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestión principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta última.


Derecho Mexicano

Artículo 14.IV del Código Civil Federal (México):


Art. 14. En la aplicación del derecho extranjero se observará lo siguiente: (…) IV. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestión principal, no deberán resolverse necesariamente de acuerdo con el derecho que regule a esta última; y (…)


Artículo 21 Bis V del Código Civil de Nuevo León (México):


Art. 21bis V. Las cuestiones previas, preliminares, o incidentales que se presenten en una cuestión principal, no se resolverán necesariamente conforme a la ley que regule esta última.

En cada caso se observará el principio de la relación mas estrecha a que se refiere el artículo 21 Bis II y la existencia de normas conflictuales que tengan relación con tales cuestiones en forma independiente, de las que se apliquen a la cuestión principal.


Derecho Extranjero

Article 22 of the Law No. 91/2012 Coll. on Private International Law (Czech Republic):    


Art. 22. (1) In determining the law applicable to the question to apply the provisions of this Act. If the question was not to empower Czech courts had decided about her own, be used to determine the applicable law for her collision law provisions governing the basic question, if this question is governed by foreign law.

(2) If the question was already lawfully decided by the competent Czech public authority or a court or authority of a foreign country, whose decision fulfills the conditions for recognition in the Czech Republic, the court of such a decision is based.


Artículo 9 del Código de Derecho Internacional Privado de la República de Panamá:


Art. 9. Las cuestiones previas, preliminares o accidentales que puedan surgir con motivo de una cuestión principal deberán resolverse conforme al derecho indicado por las normas de conflicto del foro, prescindiendo del derecho que regula la cuestión principal.


Artículo 10 de la Ley General de Derecho Internacional Privado (Uruguay):


Art. 10. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que surjan con motivo de una cuestión principal, se regulan por el derecho aplicable a cada una de ellas.


Artículo 6 de la Ley de Derecho Internacional Privado (Venezuela):

 

Art. 6. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestión principal, no deben resolverse necesariamente de acuerdo con el Derecho que regula esta última.


PARA PENSAR


Un juez alemán debe resolver sobre la validez de una adopción

La regla de conflicto alemana, en el caso concreto, conduce al derecho inglés

El derecho sustantivo inglés condiciona la validez de la adopción a la ausencia de hijos legítimos del adoptante

¿A la luz de qué derecho debe resolverse si hay ausencia de hijos legítimos?

A la luz del derecho del foro: derecho alemán

A la luz del derecho aplicable en el foro a la cuestión principal: derecho inglés

A la luz del derecho aplicable en el foro a la cuestión previa: ¿?

A la luz del derecho aplicable por el derecho internacional privado inglés a la cuestión previa: ¿?


TERMINOLOGÍA


Cuestión previaPreliminary question, Question préalable



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© Fernando Villarreal Gonda 2011