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Desarrollo Histórico


DESARROLLO EN EL MUNDO

  • Ausencia de Conflicto de Leyes
  • Escuela Italiana Antigua: Formación
  • Escuela Francesa: Territorialismo
  • Escuela Holandesa: Territorialismo y Cortesía
  • Escuela Angloamericana: Territorialismo, Cortesía y Derechos Adquiridos
  • Escuela Italiana Moderna

DESARROLLO EN LATINOAMÉRICA

DESARROLLO EN MÉXICO

DESARROLLO EN NUEVO LEÓN


DESARROLLO EN EL MUNDO

El método conflictual es desconocido en Roma

Comenzó a elaborarse en los Siglos XII y XIII, influenciado por autores italianos

Han existido dos grandes tendencias: la territorialista y la personalista


Ausencia de Conflicto de Leyes

Derecho Romano

Aplicación de normas materiales; no de reglas de conflicto

  • A los romanos se aplicaba el jus civile
  • A los extranjeros se aplicaba el derecho de su lugar de origen
  • A las relaciones entre romanos y extranjeros, así como a las relaciones entre extranjeros de distinto origen, se aplicaba el jus gentium, una especie de derecho común a todos los hombres

Reinos Bárbaros

Personalidad de las leyes: cada pueblo tiene su ley; varias leyes se aplican en un mismo territorio

Feudalismo

Territorialidad: el señor feudal decidía todas las situaciones originadas en sus dominios, lo que no permite la aplicación de derecho extranjero


Escuela Italiana Antigua: Formación

Factores

  • Social: ciudades ricas, independientes, con importantes relaciones comerciales
  • Jurídico: cada ciudad tiene su propia ley; sin embargo, las leyes son poco divergentes por la influencia del Derecho Romano; inspiración de glosadores y postglosadores en el Derecho Romano, considerado universal y superior

Aportaciones

  • Creación del sistema conflictual para resolver problemas internacionales: en lugar de crear una norma jurídica internacional, se opta por elegir una de las diversas leyes nacionales relacionadas con el conflicto
  • Identificación inicial de los puntos de contacto
  • Distinción entre procedimiento y fondo


  • Procedimiento judicial: regido por la ley del foro
  • Delitos: regidos por la ley del lugar de su comisión
  • Contratos: regidos por la ley del lugar de su celebración
  • Creación de los estatutos:
    • Estatuto personal (leyes aplicables a las personas)
    • Estatuto real (leyes aplicables a las cosas)


Escuela Francesa: Territorialismo

Factores

  • Las provincias del norte de Francia eran reacias a someterse al poder central de París
  • D’Argentré, magistrado bretón, defendía la autonomía provincial y la particularidad de la costumbre bretona

Aportaciones

  • Las leyes tienen normalmente un ámbito de aplicación territorial; su aplicación extraterritorial, es decir, la aplicación de derecho extranjero, debe ser excepcional
  • Las leyes rigen a las personas o a las cosas
  • Estatuto real: a las cosas se aplica la ley del lugar donde estén, así sean inmuebles, testamentos, actos o contratos
  • Estatuto personal: a las personas y a los muebles se aplica la ley de su domicilio
  • Estatuto mixto: en caso de duda, se debe aplicar la ley de la cosa y no la ley de la persona


Escuela Holandesa: Territorialismo y Cortesía

  • Voet, Huber, Siglo XVIII

Factores

  • La lucha por la independencia de España provocó gran nacionalismo, favorable a la recepción de las ideas territorialistas de D’Argentré
  • Fuertes relaciones comerciales: el territorialismo no puede ser tan acentuado que impida el comercio

Aportaciones

  • La ley holandesa debe aplicarse a toda persona que esté en territorio holandés
  • Los Estados tienen derecho a rehusar la aplicación de las leyes extranjeras pero, por cortesía, pueden aceptar que las leyes extranjeras conserven su efecto sobre extranjeros que estén en su territorio


Escuela Angloamericana: Territorialismo, Cortesía y Derechos Adquiridos

  • Siglo XIX

Factores

  • Estudiantes escoceses en Holanda llevan el territorialismo a Inglaterra y de aquí pasa a Estados Unidos
  • Aislamiento territorial de Inglaterra
  • Divergencia de derechos en Estados Unidos (cada colonia tiene su derecho; en el Norte se aplica el common law inglés; en Louisiana se aplica el derecho francés)
  • En Estados Unidos hay gran cantidad de inmigrantes, por lo que si se aplicara la ley nacional los jueces aplicarían tan frecuentemente la ley nacional como la ley extranjera y los nacionales tendrían que verificar continuamente la ley nacional de la persona con quien contratan

Aportaciones

  • Las leyes de un país se aplican a las personas que estén en su territorio
  • Si una ley extranjera se aplica en otro territorio, no es por su poder originario de extenderse, sino por que el Estado receptor lo quiere hacer, en base a la reciprocidad, considerando la conveniencia mutua (comity)
  • Los derechos adquiridos en otro país deben reconocerse (vested rights)


Escuela Italiana Moderna

Factores

  • Búsqueda de la unidad nacional en Italia pone en primer plano el concepto de nacionalidad
  • Mancini, profesor de Turín, pronuncia un discurso sobre la nacionalidad como fundamento del derecho internacional


Della nazionalità come fondamento del Diritto delle genti

"La Nazione è una società naturale di uomini (persona, individuo); connotata da unità di territorio, di costumi e di lingua, conformati a comunanza di vita e di coscienza sociale"

Pasquale Stanislao Mancini

22 gennaio 1851


  • La base es la nación, no el Estado
  • El Estado no se concibe sin sus súbditos
  • La ley es hecha por los nacionales para los nacionales, sólo a ellos conviene y debe seguirlos a donde vayan

Aportaciones

  • Como las leyes son hechas para las personas y no para las cosas, las leyes son, en principio, personales y no reales
  • El estatuto personal debe estar sujeto a la ley nacional, por oposición a la ley del domicilio
  • Excepcionalmente pueden aplicarse las leyes de manera territorial, para satisfacer las exigencias del orden público (e.g. derecho público, derecho penal, propiedad inmobiliaria)


DESARROLLO EN LATINOAMÉRICA

  • Territorialismo español: los fueros eran territoriales con la finalidad de consolidar el dominio político en el territorio
  • Exclusivismo colonial: prohibición de entrar al territorio a las personas que no fueran súbditos de España
  • Al lograr la independencia, los países latinoamericanos desean el imperio exclusivo de sus propias leyes
  • Andrés Bello, diplomático de Simón Bolívar, vivió 20 años en Londres, estudió la jurisprudencia inglesa y, a través de ella, la doctrina territorialista holandesa. Bello fue el principal redactor del Código Civil Chileno
  • El Código Civil (Chile) de 1855, que se propagó por toda la región, disponía:


Art. 14. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los extranjeros.



Art. 1. Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la República, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transeúntes


DESARROLLO EN MÉXICO

Antes de 1928

  • El Código Civil de 1870 estaba influenciado por el Código Napoleón, estaba basado en la nacionalidad de las leyes y en la posible extraterritorialidad de las leyes:


Art. 13. Las leyes concernientes al estado y capacidad de las personas, son obligatorias para los mexicanos del Distrito Federal y Territorio de la Baja California, aun cuando residan en el extranjero, respecto de los actos que deban ejecutarse en todo o en parte en las mencionadas demarcaciones


  • Igualmente, el Código Civil de 1884 estaba basado en la personalidad de las leyes y su posible extraterritorialidad:


Art. 12. Las leyes concernientes al estado y capacidad de las personas, son obligatorias para los mexicanos del Distrito Federal y Territorios de la Baja California, aun cuando residan en el extranjero, respecto de los actos que deban ejecutarse en todo o en parte en las mencionadas demarcaciones


Entre 1928 y 1988

  • La revolución mexicana trajo una transformación radical en favor del territorialismo absoluto:


Art. 12. Las leyes mexicanas, incluyendo a las que se refieran al estado y capacidad de las personas, se aplican a todos los habitantes de la República, ya sean nacionales o extranjeros, estén domiciliados en ella o sean transeuntes


Después de 1988

  • Territorialismo limitado:


Art. 12. Las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentren en la República, así como los actos y hechos ocurridos en su territorio o jurisdicción y aquéllos que se sometan a dichas leyes, salvo cuando éstas prevean la aplicación de un derecho extranjero y salvo, además, lo previsto en los tratados y convenciones de que México sea parte


TERRITORIALISMO

  • Las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentren en la República
  • Las leyes mexicanas rigen los actos ocurridos en su territorio o jurisdicción
  • Las leyes mexicanas rigen los hechos ocurridos en su territorio o jurisdicción
  • Las leyes mexicanas rigen los actos que se sometan a dichas leyes

LIMITACIONES

  • salvo cuando la leyes mexicanas prevean la aplicación de un derecho extranjero
  • salvo lo previsto en los tratados de que México sea parte


DESARROLLO EN NUEVO LEÓN

Por reformas de 1991 y de 1993, el Código Cviil de Nuevo León consagra el principio de la relación más estrecha. El artículo 21bisI determina:


Art. 21bisI. Para la solución de situaciones jurídicas que requieran la aplicación de normas conflictuales, se aplicará el orden jurídico que tenga la más estrecha relación con ellas. Este principio dominante se observará en la interpretación de las siguientes disposiciones conflictuales creadas con esta finalidad por lo tanto el texto de cualquier disposición conflictual podrá ser pospuesto en todos aquellos casos en los cuales se justifique la presencia de una solución directamente basada en dicho principio


Basado en el Artículo 1 de la Ley Austriaca de Derecho Internacional Privado:


1 (1). Factual situations with foreign contacts shall be judged, in regard to private law, according to the legal order to which the strongest connection exists



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© Fernando Villarreal Gonda 2011