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Elementos


RELACIÓN JURÍDICA

  • Amplitud de la Relación Jurídica

PUNTO DE CONTACTO

  • Puntos de Contacto Personales, Reales, Conductistas y Voluntarios
  • Puntos de Contacto Permanentes y Temporales
  • Puntos de Contacto Individuales y Múltiples
  • Elección del Punto de Contacto
  • Ausencia de Punto de Contacto

TERMINOLOGÍA


Las reglas de conflicto son normas jurídicas que determinan el Derecho que solucionará de manera directa un problema internacional de carácter privado. Las reglas de conflicto no resuelven el fondo del asunto; solamente indican el Derecho que resolverá el fondo.

Las reglas de conflicto hacen aplicable, (a) a una relación jurídica, (b) un Derecho designado por (c) un punto de contacto.

En las reglas de conflicto:

  • el supuesto de la norma es una relación jurídica, y
  • la consecuencia es la aplicación de un cierto Derecho, determinado por el punto de contacto


Ejemplos

1

Supuesto: Relación jurídica

La capacidad de las personas físicas

Consecuencia: Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto

se regirá por el Derecho de su nacionalidad


2

Supuesto: Relación jurídica

El divorcio

Consecuencia: Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto

se regirá por el Derecho de la nacionalidad común de los cónyuges


3

Supuesto: Relación jurídica

La forma del matrimonio

Consecuencia: Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto

se regirá por el Derecho del lugar de su celebración


RELACIÓN JURÍDICA

La relación jurídica es un concepto jurídico, una categoría jurídica o una institución jurídica de Derecho privado, que puede presentar contactos con el derecho de más de un país y que despierta la necesidad de determinar cuál de esos Derechos se aplicará


Ejemplos

  • el estado civil de las personas físicas
  • la capacidad de las personas físicas
  • la existencia de las personas morales
  • la capacidad de las personas morales
  • el funcionamiento de las personas morales
  • la constitución de derechos reales sobre inmuebles
  • el matrimonio
  • el divorcio
  • la adopción
  • la sucesión
  • la forma de los contratos


Amplitud de la Relación Jurídica

El legislador puede crear:

  • una regla de conflicto para una relación jurídica muy amplia; o
  • varias reglas de conflicto para relaciones jurídicas más limitadas.

Por ejemplo, un legislador podría determinar el Derecho aplicable:

  • a la forma de los actos jurídicos, o más precisamente,
  • a la forma de los convenios, o más precisamente,
  • a la forma de los contratos, o más precisamente,
  • a la forma de los contratos de arrendamiento, o más precisamente,
  • a la forma de los contratos de arrendamiento de inmuebles, o más precisamente,
  • a la forma de los contratos de arrendamiento de inmuebles celebrados con fines de uso personal temporal para un período máximo de seis meses consecutivos.

Actualmente, en México existen muy pocas reglas de conflicto vigentes. Estas regulan relaciones jurídicas muy amplias la forma o los efecto sjurídicos de los actos.


PUNTO DE CONTACTO

El punto de contacto es el elemento que vincula la relación jurídica con un determinado Derecho


Ejemplos

  • el domicilio de la persona física
  • la residencia habitual de la persona física
  • la nacionalidad de la persona física
  • la constitución de la persona moral
  • la ubicación del bien
  • la celebración del acto
  • la ejecución del acto
  • la nacionalidad común de los cónyuges
  • el domicilio conyugal


Puntos de Contacto Personales, Reales, Conductistas y Voluntarios

Los puntos de contacto pueden clasificarse en personales, reales, conductistas o voluntarios

Son personales:

  • la nacionalidad
  • el domicilio (voluntario, legal, conyugal)
  • la residencia habitual
  • el principal asiento de los negocios

Son reales:

  • la ubicación de la cosa
  • el lugar de registro público de un acto jurídico
  • el lugar de inmatriculación de un buque

Son conductistas:

  • el lugar de celebración de un acto (otorgamiento, emisión, etc.)
  • el lugar de ejecución de un acto
  • el lugar de comisión de un hecho ilícito
  • el lugar donde se desarrolla un proceso judicial

Es voluntario:

  • el Derecho determinado por las partes


Puntos de Contacto Permanentes y Temporales

Nota que algunos de los puntos de contacto son permanentes, mientras que otros son temporales. Es importante distinguirlos, pues estos últimos dan lugar a un problema clásico de Derecho Internacional Privado llamado "conflicto móvil"


Ejemplo (regla de conflicto que contiene un punto de contacto permanente):


Supuesto: Relación jurídica

La adquisición de derechos reales sobre inmuebles

Consecuencia: Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto

se regirá por el Derecho del lugar de su ubicación


Ejemplo (regla de conflicto que contiene un punto de contacto temporal):


Supuesto: Relación jurídica

La capacidad de las personas físicas

Consecuencia: Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto

se regirá por el Derecho de su domicilio


Quien elabora la regla de conflicto puede estar consciente de la temporalidad del punto de contacto y resolver el conflicto móvil desde un inicio. Por ejemplo, el Artículo 4 del Convenio de La Haya de 2 de octubre de 1973 sobre Ley Aplicable a las Obligaciones Alimenticias determina:


Supuesto: Relación jurídica

Las obligaciones alimenticias

Consecuencia: Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto

se regulan por la ley interna del lugar de residencia habitual del acreedor de alimentos

En el caso de que cambiara la residencia habitual del acreedor, será aplicable la ley interna de la nueva residencia habitual a partir del momento en que se produzca el cambio


En el mismo sentido, los Artículos 34, 42 y 54 de la Ley No 544-14 de Derecho Internacional Privado de la República Dominicana, de 15 de octubre de 2014:


Art. 34. Los nombres y apellidos de una persona se rigen por la ley del domicilio en el momento de su nacimiento.

Art. 42. Las relaciones personales entre los cónyuges se rigen por la ley del domicilio conyugal inmediatamente posterior a la celebración del matrimonio.

Art. 54. La sucesión por causa de muerte se rige por la ley del domicilio del causante en el momento de su fallecimiento.


Puntos de Contacto Individuales y Múltiples

En los ejemplos anteriores, hay un punto de contacto individual (“el domicilio de la persona física”) que determina el Derecho aplicable. Delante veremos ejemplos de reglas de conflicto que tienen múltiples puntos de contacto.


Elección del Punto de Contacto

Quien elabora las reglas de conflicto puede elegir entre varios puntos de contacto; sin embargo, debe pensar en sus ventajas o desventajas. Veamos dos ejemplos, en materia de estado y capacidad de las personas físicas y contratos internacionales:


Ejemplo: Estado y capacidad de las personas físicas

  • Nacionalidad
    • La nacionalidad es un punto de contacto más estable que el domicilio, que conduce a una mayor estabilidad del estatuto persona
    • El elemento intencional del domicilio provoca problemas muy complicados
    • El Estado crea las leyes para que rijan a sus nacionales (doctrina nacionalista)
    • En los países de emigración, la nacionalidad sirve de vínculo jurídico entre el Estado y sus emigrados
  • Domicilio
    • La ley del lugar del domicilio es más fácilmente conocida por el sujeto interesado y por terceras personas
    • Se evita entrar en conflictos de nacionalidad, sean positivos (plurinacionalidad) o negativos (apatridia)
    • Facilita la coincidencia de la ley aplicable y del juez con competencia judicial internacional directa, es decir, que el juez competente aplica el derecho sustantivo del foro, toda vez que una regla clásica en materia de conflicto de jurisdicción es que resulta competente el juez del domicilio
    • Facilita la aplicación del derecho a las relaciones familiares, toda vez que es más común que varios miembros de la familia tengan nacionalidades diferentes a que varios miembros de la familia tengan domicilios diferentes
    • Es más apropiado para conflictos de leyes en el ámbito interprovincial
    • En los países de inmigración, la ley de la nacionalidad acarrearía una aplicación exagerada de derecho extranjero
  • Otros puntos de contacto
    • Algunos sistemas jurídicos emplean variaciones de los conceptos anteriores, como domicilio de origen, residencia, residencia habitual o el lugar donde se halle el sujeto
    • En ocasiones se argumenta que algunos de esos conceptos implicarían vinculaciones más reales y que implicarían menor esfuerzo de calificación


Ejemplo: Contratos internacionales

  • Lugar de la celebración del contrato
    • El lugar de la celebración del contrato puede ser meramente trivial
    • Presenta el problema de determinar el lugar de la celebración del contrato en aquellos celebrados por teléfono, por correspondencia o por otros medios electrónicos, comúnmente usados en comercio internacional
    • Puede conducir a la aplicación del mismo derecho en cuanto a la forma y el fondo del contrato, puesto que la forma es comúnmente sometida al derecho del lugar de celebración del contrato
  • Lugar de la ejecución del contrato
    • Presenta el problema inicial de determinar qué debe entenderse por lugar de ejecución
    • Algunos contratos pueden tener múltiples lugares de ejecución
  • Domicilio o residencia de alguna de las partes
    • Implica elegir, primeramente, cuál de las partes es relevante, si no tienen sus domicilios o residencias en el mismo país
    • Aun suponiendo superado el problema anterior, una misma parte puede tener múltiples domicilios o residencias. De hecho, algunos sistemas utilizan un criterio más estrecho, como sería la residencia habitual o el establecimiento principal de la parte que debe cumplir la obligación característica del contrato
    • Los criterios legislativos de definición del domicilio o residencia no son necesariamente coincidentes entre los países
  • Nacionalidad de las partes
    • Implica elegir, primeramente, cuál de las partes es relevante, si no tienen una nacionalidad común
    • En casos extremos, una parte puede tener múltiples nacionalidades o ninguna
    • Puede implicar discriminación en base a la nacionalidad
  • Autonomía de la voluntad
    • Puede ser utilizado abusivamente para evitar la aplicación de un determinado derecho, especialmente para evitar la aplicación de las leyes de orden público de ese derecho
    • Puede implicar que las partes elijan un derecho que no tenga ninguna relación con las partes o con el contrato
    • Puede llevar a las partes, en uso de la autonomía de la voluntad, a celebrar un “contrato sin ley” o un contrato sujeto a múltiples derechos
  • Acumulación de circunstancias
    • Puede procederse a acumular diversos indicios de localización del contrato, como los domicilios de las partes, las nacionalidades de las partes, el lugar de ejecución, el lugar de celebración, el idioma del contrato, la cláusula de atribución de competencia o la cláusula compromisoria y demás elementos relacionados con el contenido y objeto del contrato


DERECHO EXTRANJERO. EL PUNTO DE CONEXIÓN ES UN ELEMENTO CARACTERÍSTICO DE LA NORMA DE CONFLICTO BILATERAL QUE DETERMINA SU APLICABILIDAD. El elemento característico de la norma de conflicto bilateral es el punto de conexión. La norma, para la designación del derecho aplicable, toma en consideración un determinado vínculo entre la relación o situación y el ordenamiento de un país. Este vínculo se denomina punto de conexión. En algunas normas de conflicto se utilizan criterios personales: nacionalidad, domicilio, residencia habitual, o bien, territoriales: lugar de situación de un bien, lugar de celebración o ejecución de un acto, lugar en el que se produce un hecho, etc., en otros casos se efectúan remisiones a la ley elegida por las partes o a la ley con la que la relación o situación presenta los vínculos más estrechos. Ciertas normas de conflicto contienen puntos de conexión permanentes, otras temporales. Las normas más simples utilizan un solo punto de conexión, otras, que pueden llegar a ser muy complejas, utilizan dos o más. En el segundo caso pueden combinarse, naturalmente, criterios de las distintas categorías ya expuestas. La dificultad que plantean estas normas de conflicto que utilizan varios puntos de conexión es la de determinar la relación que existe entre los mismos. Esta relación será de sustitución cuando se establezca un punto de conexión principal y uno o más subsidiarios. Se hablará, en cambio, de alternatividad en el caso en el que cualquiera de las leyes designadas pueda ser aplicada, a condición de que se cumpla el objetivo que se pretende alcanzar a través de la norma.

QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 740/2010. Spectrasite Communications, Inc. 15 de diciembre de 2011. Unanimidad de votos. Ponente: María Soledad Hernández Ruiz de Mosqueda. Secretario: Ricardo Mercado Oaxaca. Tesis: I.5o.C.33 C (10a.) Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Décima Época 2004204 6 de 49 Tribunales Colegiados de Circuito Libro XXIII, Agosto de 2013, Tomo 3 Pag. 1631 Tesis Aislada(Civil)


Ausencia de Punto de Contacto

En ocasiones, quien elabora la regla de conflicto, olvida precisar el punto de contacto que vincula la relación juridica con el Derecho aplicable, lo que conduce a normas jurídicas de aplicación universal.

Ejemplos: Artículo 29 de la Ley No 544-14 de Derecho Internacional Privado de la República Dominicana, de 15 de octubre de 2014:


Art. 29. El nacimiento y el fin de la personalidad jurídica se rigen por el derecho dominicano.

El nacimiento de la personalidad jurídica se rige por el derecho dominicano

El fin de la personalidad jurídica se rige por el derecho dominicano

¿Será razonable que el nacimiento de la personalidad jurídica de una persona física nacida en México, con domicilio en Perú y nacionalidad brasileña, se rija por el derecho dominicano?

¿Será razonable que el fin de la personalidad jurídica de una persona física nacida en Colombia, con domicilio en Ecuador y nacionalidad venezolana, se rija por el derecho dominicano?


En ocasiones, el punto de contacto lo tiene que extraer el intérprete del contexto en el que se ubica la norma. Por ejemplo, el Artículo 3, párrafo 2, del Código Civil Francés paracería que se refiere a los inmuebles ubicados en Francia, aunque no lo dice, porque, de otra forma, el Derecho francés se aplcaría a todos los inmuebles de cualquier lugar del planeta, lo que parecería absurdo e insostenible:


Art. 3.2. Los inmuebles, incluso los poseídos por extranjeros, se regirán por la ley francesa.

Art. 3.2. Les immeubles, même ceux possédés par des étrangers, sont régis par la loi française.


TERMINOLOGÍA


Conflicto de leyes, Conflict of laws, Conflits des lois

Derecho aplicable, Applicable law, Droit applicable

Punto de contacto, Connecting factor, Point de rattachement

Regla de conflicto, Conflict rule, Règle de conflit



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© Fernando Villarreal Gonda 2011