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Estructura


REGLAS DE CONFLICTO UNILATERALES Y BILATERALES

  • Reglas de conflicto Unilaterales
  • Bilateralización de las Reglas de Conflicto Unilaterales
  • Reglas de Conflicto Bilaterales

MULTIPLICIDAD DE PUNTOS DE CONTACTO

  • Reglas de Conflicto en Cascada
  • Reglas de Conflicto Alternativas
  • Reglas de Conflicto Acumulativas

RIGIDEZ O FLEXIBILIDAD DE LAS REGLAS DE CONFLICTO

  • Principios y Reglas
  • Atender al Contenido de la Norma Material

TERMINOLOGÍA


REGLAS DE CONFLICTO UNILATERALES Y BILATERALES

Reglas de Conflicto Unilaterales

Las reglas de conflicto unilaterales determinan el ámbito de aplicación territorial de las normas materiales del foro

Dicho de otra forma, las reglas de conflicto unilaterales determinan:

  • cuándo se aplica el derecho del foro, y
  • cuándo no se aplica el derecho del foro.

El unilateralismo se basa en nociones de derecho internacional público:

  • Cada Estado debe respetar la soberanía de los demás Estados;
  • El principio de no intervención implica abstenerse de intervenir en los asuntos internos de otros Estados, y
  • Determinar cuándo se aplica el derecho extranjero sería intervenir en asuntos internos de otros Estados.

De esta manera, a un país le interesa definir en qué casos se aplica su propio Derecho pero, cuando no se aplica su Derecho, no se considera legitimado a decir qué Derecho extranjero se aplica, pues eso le corresponde a un legislador extranjero.


Ejemplos

1

Recordemos el caso Lizardi. El párrafo 3 del artículo 3 del Código Civil Francés determina:


Art. 3.3. Las leyes relativas al estado y la capacidad de las personas rigen a los franceses, aunque residan en país extranjero

Art. 3.3 Les lois concernant l'état et la capacité des personnes régissent les Français, même résidant en pays étranger


Esta norma indica:

  • Que las leyes francesas sobre estado y capacidad rigen a los franceses; y
  • Contrario sensu, que las leyes francesas sobre estado y capacidad no rigen a los que no son franceses; pero
  • No determina qué leyes rigen el estado y la capacidad de esos extranjeros


2

La regla de conflicto que dicta “esta ley se aplica a los inmuebles ubicados en el territorio nacional” implica:

  • Que se aplica a los inmuebles ubicados en el territorio nacional; y
  • Que no se aplica a los inmuebles ubicados fuera del territorio nacional; pero
  • No determina qué ley se aplica a los inmuebles ubicados fuera del territorio nacional


3

La regla de conflicto que dicta “los efectos jurídicos de los actos que deban ser ejecutados en el territorio del Estado, se regirán por las disposiciones de este código” implica:

  • Que ese código se aplica a los efectos jurídicos de los actos que deban ser ejecutados en el territorio del Estado, y
  • Que no se aplica a los efectos jurídicos de los actos que deban ser ejecutados fuera del territorio del Estado; pero
  • No determina qué ley se aplica a los efectos jurídicos de los actos que deban ser ejecutados fuera del territorio del Estado.


4, 5, 6

Veamos algunos ejemplos del Código Civil de Aguascalientes:


Art. 9. Las leyes del Estado de Aguascalientes, incluyendo las que se refieren al estado y capacidad de las personas, se aplicarán a todos los habitantes del mismo, ya sean nacionales o extranjeros, estén domiciliados en él, o sean transeúntes.

Art. 10. Los efectos jurídicos de actos y contratos celebrados fuera del Estado, pero dentro del Territorio Nacional, siempre que deban ser ejecutados en el Estado de Aguascalientes, se regirán por las disposiciones de este Código.

Art. 12. Los bienes inmuebles, sitos en el territorio del Estado, y los bienes muebles que en él se encuentren se regirán por las disposiciones de este Código y demás leyes, aun cuando sus dueños sean extranjeros.


7

El viejo Código Civil de Panamá disponía:


Art. 5. Las leyes relativas a los derechos y deberes de familia o al estado, condición legal de las personas, obligan a los panameños aunque residan en países extranjeros


Esa regla hace aplicable el derecho familiar de Panamá a los panameños, pero no dice qué derecho es aplicable, en Panamá, a los extranjeros.


8

El artículo 309 del Código Civil Francés determina:


Art. 309. El divorcio y la separación de cuerpos se regirán por la ley francesa:

- cuando ambos esposos fueran de nacionalidad francesa;

- cuando ambos esposos tuvieran su domicilio en el territorio francés;

- cuando ninguna ley extranjera se reconociera competente, aun cuando los tribunales franceses fueran competentes para conocer del divorcio o de la separación de cuerpos.

Art. 309. Le divorce et la séparation de corps sont régis par la loi française:

- lorsque l'un et l'autre époux sont de nationalité française;

- lorsque les époux ont, l'un et l'autre, leur domicile sur le territoire français;

- lorsque aucune loi étrangère ne se reconnaît compétence, alors que les tribunaux français sont compétents pour connaître du divorce ou de la séparation de corps.


Esta regla solamente se limita a determinar los supuestos de aplicación de la ley francesa al divorcio y la separación de cuerpos.


Reglas de Conflicto Unilaterales de Aplicación Territorial y

Reglas de Conflicto Unilaterales de Aplicación Extraterritorial

Generalmente, se piensa que las reglas de conflicto unilaterales son de aplicación exclusivamente territorial, aunque, si se ve con atención, también existen reglas de conflicto unilaterales de aplicación extraterritorial.

Las reglas de conflicto unilaterales de aplicación territorial determinan que el ámbito de aplicación del derecho del foro es su propio territorio.


Ejemplos

1


Esta ley se aplica en el territorio nacional, a nacionales y a extranjeros    


Las reglas de conflicto unilaterales de aplicación extraterritorial determinan que el ámbito de aplicación del derecho del foro incluye su propio territorio y más allá.

2


Esta ley se aplica a los nacionales, se encuentren o no dentro del territorio nacional    


Bilateralización de las Reglas de Conflicto Unilaterales

Las reglas de conflicto unilaterales tienen una explicación de derecho internacional público. Como dijimos, entra en juego el principio de la no intervención:

  • a un país le interesa definir en qué casos se aplica su propio Derecho; pero
  • cuando no se aplica su Derecho, no se considera legitimado a decir qué Derecho extranjero se aplica, pues eso le corresponde a un legislador extranjero

Esto se vuelve un problema, ahora pensando en términos de derecho internacional privadolas reglas de conflicto unilaterales dificultan la coordinación de los sistemas jurídicos, pues impiden conocer el derecho extranjero aplicable cuando la ley del foro no es aplicable

De ahí surge la nececisad de bilateralizar de las reglas de conflicto unilaterales

La bilateralización consiste en extraer el punto de contacto de la regla de conflicto unilateral, para utilizarlo en una regla de conflicto bilateral


Ejemplos

1

Recordemos el caso Lizardi, en el que los tribunales franceses tenían que determinar si Lizardi, mexicano con domicilio en Francia, era capaz o incapaz de celebrar en Francia contratos de compraventa de joyas con vendedores franceses y obligarse al pago mediante títulos valor.

Veamos qué determina el Artículo 3, párrafo 3, del Código Civil Francés:


Art. 3.3. Las leyes relativas al estado y la capacidad de las personas rigen a los franceses, aunque residan en país extranjero.

Art. 3.3 Les lois concernant l'état et la capacité des personnes régissent les Français, même résidant en pays étranger.


Dicha regla de conflicto determina:


  • Que las leyes francesas sobre capacidad se aplican a los franceses, y
  • Que las leyes francesas sobre capacidad no se aplican a quienes no son franceses; pero
  • No determina qué leyes se aplican a la capacidad de las personas que no son francesas.


Esto es, el Artículo 3 del Código Civil Francés deja saber que las leyes francesas no se aplican a Lizardi, por ser mexicano, pero no deja ver cuál es el derecho aplicable a la capacidad de Lizardi.

Alguien pensará que, ante esa laguna, los tribunales no pueden decidir si Lizardi es capaz o incapaz.

Pero eso es imposible, pues el artículo inmediatamente posterior determina que los tribunales no pueden dejar de dictar sentencia, ni aun en el caso de una laguna jurídica:


Art. 4. El juez que rehuse juzgar, bajo pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de la ley, podrá ser perseguido como culpable de denegación de justicia.

Art. 4. Le juge qui refusera de juger, sous prétexte du silence, de l'obscurité ou de l'insuffisance de la loi, pourra être poursuivi comme coupable de déni de justice.


Consecuentemente, los tribunales terminarán bilateralizando la regla de conflicto unilateral del Artículo 3, párrafo 3:


1

Las leyes francesas sobre capacidad rigen a los franceses

2

Las leyes francesas se aplican a los franceses, justamente porque son franceses

3

Entonces, la nacionalidad es el punto de contacto, entre la capacidad del sujeto y el derecho aplicable

4

Consecuentemente, la regla de conflicto bilateralizada diría:

la capacidad de las personas físicas se rije por el derecho de su nacionalidad


2

Veamos otro ejemplo:


La regla de conflicto unilateral determina "esta ley se aplica a los inmuebles ubicados en el territorio nacional”.

¿Por qué se aplica esta ley a esos inmuebles?

Esta ley se aplica a esos inmuebles porque están "ubicados en el territorio nacional".

El punto de contacto implícito es "el lugar de ubicación” de los bienes.

Por tanto, la regla de conflicto bilateralizada diría "los inmuebles se rigen por la ley del lugar de su ubicación".


3

Finalmente:


Si el Código Civil de Panamá determina que "Las leyes relativas a los derechos y deberes de familia (…) obligan a los panameños", el punto de contacto implícito es la nacionalidad de las personas físicas, por lo que "la ley nacional de las personas físicas será la que regule sus derechos y deberes de familia".


Reglas de Conflicto Bilaterales

Las reglas de conflicto bilaterales determinan el derecho aplicable a una relación jurídica, pudiendo ser, en cada caso concreto, el derecho del foro o un derecho extranjero.

Las reglas de conflicto bilaterales se llaman así porque conducen, en igualdad de circunstancias, a la aplicación del derecho del foro o del derecho extranjero, dependiendo de la localización del punto de contacto en la realidad.

Por ejemplo, la regla de conflicto que determina "los inmuebles se rigen por la ley del lugar de su ubicación” puede conducir:

  • a la aplicación del derecho del foro, cuando los inmuebles se ubican en el territorio nacional; o
  • a la aplicación del derecho extranjero, cuando los inmuebles se ubican en territorio extranjero.

Las reglas de conflicto bilaterales facilitan la coordinación de los sistemas jurídicos, pues permiten conocer el derecho extranjero aplicable aun cuando la ley del foro no sea aplicable, en contraste con las reglas de conflicto unilaterales.

Nota que lo “unilateral” o “bilateral” es una cuestión de estructura, no de sentido de la norma. Es decir, dos normas podrían tener el mismo sentido, decir lo mismo, pero estar estructuradas de forma diferente:


UNILATERAL: A los inmuebles ubicados en el territorio nacional se aplica el derecho local

BILATERAL: A los inmuebles se aplica el Derecho del lugar de su ubicación


DERECHO EXTRANJERO. ESTRUCTURA DE LA NORMA DE CONFLICTO QUE DETERMINA SU APLICABILIDAD. La estructura de la norma de conflicto es distinta a la estructura clásica de la norma jurídica. En la norma de conflicto la solución es indirecta, ya que ella queda radicada en otro derecho, distinto de aquel que conoce del asunto. Para operar de este modo la consecuencia jurídica de la norma de conflicto contempla el llamado factor de conexión, que es el elemento conforme al cual se remite la solución de un derecho distinto de aquel que está conociendo el asunto. La norma de conflicto recibe ese nombre del hecho de que se suponen en conflicto todos los derechos potencialmente para regir la situación, correspondiéndole la solución en uno de esos ordenamientos. La tarea de localización es el proceso que lleva a cabo la norma de conflicto cuya misión no es resolver directamente una cuestión jurídica, sino remitirse al ordenamiento que ha de proporcionar la reglamentación sustantiva del supuesto de tráfico externo de que se trate. La norma de conflicto es abstracta, esto es, se elige sin consideración al derecho material que en definitiva será aplicable. Es neutra, pues se decide sin consideración al resultado final que tendrá el litigio para el demandante y para el demandado. Es bilateral, porque es lo mismo, desde la perspectiva del método conflictual, aplicar la ley propia o la ley de un país extranjero, el método no privilegia la aplicación de la lex fori.

QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 740/2010. Spectrasite Communications, Inc. 15 de diciembre de 2011. Unanimidad de votos. Ponente: María Soledad Hernández Ruiz de Mosqueda. Secretario: Ricardo Mercado Oaxaca. Tesis: I.5o.C.36 C (10a.) Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Décima Época 2004207 9 de 49 Tribunales Colegiados de Circuito Libro XXIII, Agosto de 2013, Tomo 3 Pag. 1634 Tesis Aislada(Civil)


DERECHO EXTRANJERO. SU APLICABILIDAD DEPENDE DE LA NORMA QUE PERMITA RESOLVER EL CONFLICTO DE LEYES. La norma de conflicto recibe esta denominación por el papel que se le atribuye: dar una solución al llamado conflicto de leyes en el espacio. Con esta última expresión se hace referencia tradicionalmente al problema de la determinación de la ley aplicable a aquellas situaciones o relaciones jurídicas de carácter privado que, por estar en contacto con dos o más ordenamientos jurídicos, pueden calificarse como internacionales. Las normas de conflicto pueden ser unilaterales o bilaterales. Son unilaterales las que se limitan a determinar el ámbito de aplicación del propio ordenamiento jurídico: precisan los supuestos en que se aplica el derecho del foro; no designan, para los demás casos, la ley extranjera aplicable. Si las normas de conflicto contienen uno o varios criterios, de acuerdo con los cuales se determina con carácter general la ley aplicable, sea ésta la del foro o una ley extranjera, se consideran bilaterales. La norma de conflicto bilateral es caracterizada usualmente como norma indirecta frente a la norma material, norma directa. En esta última se contempla un supuesto de hecho y se le atribuye, por la propia norma, una consecuencia jurídica. En la norma de conflicto bilateral, en cambio, se contempla una relación o situación jurídica, o algún aspecto de la misma, y para su regulación la norma se remite, por medio de una circunstancia o punto de conexión, al derecho del foro o al de otro Estado. Destaca la norma de conflicto bilateral por no contemplar meros hechos, sino relaciones o situaciones jurídicas que en unas ocasiones son consideradas en su globalidad y, en otras, cada vez más numerosas, lo son fraccionadamente, teniendo en cuenta sus diferentes aspectos. La regulación de tales aspectos, relaciones o situaciones no se encuentra, como se ha dicho, en la misma norma, sino que debe buscarse en el derecho designado. Si éste es un derecho extranjero, es necesario precisar, además, si la remisión es a la ley material o al ordenamiento en su conjunto. En el segundo caso, las normas de conflicto extranjeras quedan comprendidas en la remisión, por lo que puede darse un reenvío.

QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 740/2010. Spectrasite Communications, Inc. 15 de diciembre de 2011. Unanimidad de votos. Ponente: María Soledad Hernández Ruiz de Mosqueda. Secretario: Ricardo Mercado Oaxaca. Tesis: I.5o.C.41 C (10a.) Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Décima Época 2004212 14 de 49 Tribunales Colegiados de Circuito Libro XXIII, Agosto de 2013, Tomo 3 Pag. 1637 Tesis Aislada(Civil)


MULTIPLICIDAD DE PUNTOS DE CONTACTO

Las reglas de conflicto más sencillas, contienen un solo punto de contacto:


Relación jurídica

El matrimonio

Derecho aplicable dependiendo de un punto de contacto

se regirá por el Derecho del lugar de su celebración


Sin embargo, el legislador podría prever una combinación de varios puntos de contacto y, dependiendo que cómo los combine, pueden existir reglas de conflicto en cascada, reglas de conflicto alternativas y reglas de conflicto acumulativas.

 

Reglas de Conflicto en Cascada

Las reglas de conflicto en cascada determinan el Derecho que solucionará de manera directa un problema internacional señalando, en varios niveles, el Derecho aplicable a falta del anterior.

Ejemplos


1

El divorcio

  • se regirá por el Derecho de la nacionalidad común de los cónyuges,
  • a falta de este, por el Derecho del domicilio conyugal, y
  • a falta de este, por el Derecho del foro.


En este ejemplo, hay una sola relación jurídica (el divorcio) a la cual se pueden aplicar tres Derechos determinados por tres puntos de contacto distintos (nacionalidad común, domicilio conyugal, foro), pero solamente se puede aplicar el segundo Derecho (Derecho del domicilio conyugal) si el primer punto de contacto no existe (nacionalidad común de los cónyuges) y el tercer Derecho (Derecho del foro) si el segundo punto de contacto no existe (domicilio conyugal).


2

Veamos la regla de conflicto contenida en el artículo 9.2 del Código Civil Español:


Los efectos del matrimonio

  • se regirán por la ley personal común de los cónyuges al tiempo de contraerlo;
  • en defecto de esta ley, por la ley personal o de la residencia habitual de cualquiera de ellos, elegida por ambos en documento auténtico otorgado antes de la celebración del matrimonio;
  • a falta de esta elección, por la ley de la residencia habitual común inmediatamente posterior a la celebración, y,
  • a falta de dicha residencia, por la del lugar de celebración del matrimonio


3

Otro ejemplo deriva de los Artículos 3 y 5 de la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Letras de Cambio, Pagarés y Facturas:   


Las obligaciones resultantes de una letra de cambio

  • se rigen por la ley del lugar donde hubieren sido contraídas;
  • cuando la letra de cambio no indicare el lugar en que se hubieren contraído las obligaciones cambiarias, se regirán por la ley del lugar donde la letra deba ser pagada, y
  • si este no constare, por la ley del lugar de su emisión


4

Veamos otro ejemplo derivado del Código Civil Federal (México):


Los efectos jurídicos de los contratos

  • se regirán por el Derecho que pacten las partes, y
  • a falta de este, por el Derecho del lugar de ejecución


En este caso, hay una sola relación jurídica (los efectos jurídicos de los contratos) a la cual se pueden aplicar dos Derechos determinados por dos puntos de contacto distintos (autonomía de la voluntad, lugar de ejecución), pero solamente se puede aplicar el segundo Derecho (Derecho del lugar de ejecución) si el primer punto de contacto no existe (las partes no pactaron el Derecho aplicable).

Nota que, en este caso, ambos puntos de contacto o ambas ramas de la regla de conflicto son bilaterales. El Derecho pactado por las partes podría ser el derecho del foro o uno extranjero. Asimismo, el Derecho del lugar de ejecución podría ser el del foro o uno extranjero.

Sin embargo, lo anterior no siempre es así. En ocasiones, el legislador complica las cosas y crea reglas de conflicto con ramas bilaterales y unilaterales entremezcladas.


5

Por ejemplo, pudo haber dictado:


Los efectos jurídicos de los contratos

  • se regirán por el Derecho que pacten las partes, y
  • a falta de este, por el Derecho de Nuevo León cuando hayan de tener ejecución en Nuevo León


Reglas de Conflicto Alternativas

Las reglas de conflicto alternativas son normas conflictuales que determinan varios derechos que, indistintamente, solucionarán de manera directa un problema internacional.

Ejemplos


1

Por ejemplo, el artículo 1 del Convenio de La Haya de 5 de octubre de 1961 sobre los Conflictos de Leyes en Materia de Forma de las Disposiciones Testamentarias:


Una disposición testamentaria será válida en cuanto a la forma si ésta se ajusta a la ley interna:   

a) del lugar donde el testador hizo la disposición, o

b) de una nacionalidad poseída por el testador, sea en el momento en que dispuso, sea en el momento de su fallecimiento, o

c) de un lugar en el cual el testador tenía su domicilio, sea en el momento en que dispuso, sea en el momento de su fallecimiento, o

d) del lugar en el cual el testador tenía su residencia habitual, sea en el momento en que dispuso, sea en el momento de su fallecimiento, o

e) respecto a los inmuebles, del lugar en que estén situados.


Al parecer, lo que se intenta es maximizar la posibilidad de que la disposición testamentaria será válida en cuanto a la forma.


2

Veamos otro ejemplo:


Cuando sea posible la conversión de la adopción simple en adopción plena o legitimación adoptiva o instituciones afines, la conversión se regirá, a elección del actor,

  • por la ley de la residencia habitual del adoptado, al momento de la adopción, o
  • por la ley del Estado donde tenga su domicilio el adoptante (o adoptantes) al momento de pedirse la conversión.


3

De manera similar, el Artículo 41 de la Ley No 544-14 de Derecho Internacional Privado de la República Dominicana, de 15 de octubre de 2014, determina:


Art. 41. Validez del matrimonio. El matrimonio es válido, en cuanto a la forma, si es considerado como tal por la ley del lugar de celebración o por la ley nacional o del domicilio de, al menos, uno de los cónyuges al momento de la celebración.


4

En el mismo sentido, Artículo 74 de la Ley No 544-14 de Derecho Internacional Privado de la República Dominicana, de 15 de octubre de 2014:


Art. 74. Ley aplicable por daño medio ambiental. La responsabilidad por daños medioambientales se regirá, a elección de la víctima, por la ley del lugar de manifestación del daño o del lugar donde se ha producido el hecho generador del daño.


Reglas de Conflicto Acumulativas

Las reglas de conflicto acumulativas son normas conflictuales que determinan varios Derechos que, conjuntamente, solucionarán de manera directa un problema internacional. Es decir, llevan a la aplicación de dos o más Derechos a una sola relación jurídica. Ordenan acumular dos sistemas jurídicos.

Ejemplos


1

Un ejemplo muy sencillo es el artículo 13, fracción II, del Código Civil Federal (México), conforme al cual el estado civil se determina por el derecho de su domicilio, lo que, en el caso del matrimonio, lleva a considerar el derecho del domicilio de cada uno de los dos cónyuges.


2

Otro ejemplo sería el Artículo 9.5 del Código Civil Español, que determina:


La adopción, constituida por Juez español se regirá, en cuanto a los requisitos,   

por lo dispuesto en la ley española.

No obstante, deberá observarse la Ley nacional del adoptando en lo que se refiere a su capacidad y consentimientos necesarios:

1º. Si tuviera su residencia habitual fuera de España.

2º. Aunque resida en España, si no adquiere, en virtud de la adopción, la nacionalidad española.


Después de ver estos dos ejemplos, hay que hacer una aclaración.

Aquí estamos hablando de “acumulación de derechos”, en el sentido de que dos o más derechos se acumulan para resolver una situación jurídica. En el primer ejemplo (“el estado civil se determina por el derecho de su domicilio"), se acumula el derecho del domicilio de cada uno de los dos cónyuges. En el segundo ejemplo, lo dispuesto por la ley española se acumula a lo dispuesto por la ley nacional del adoptado.

Eso es distinto a la “acumulación de puntos de contacto” como sucede en algunas reglas de conflicto, en las que se requieren dos o más puntos de contacto con un país para que su derecho sea aplicable.


1

Por ejemplo, ese es el caso del Artículo 3543 del Código Civil de Luisiana, que determina que las cuestiones sobre responsabilidad civil extracontractual se rigen por el derecho en el que ocurrió la conducta que causó el daño, si ahí mismo ocurrió el daño:


Art. 3543.  Issues of conduct and safety. Issues pertaining to standards of conduct and safety are governed by the law of the state in which the conduct that caused the injury occurred, if the injury occurred in that state (…)


2

Similarmente, la acumulación de puntos de contacto la vimos en el caso de Spanair, en el que el Convenio de 2 de octubre de 1973 sobre Ley Aplicable a la Responsabilidad por Productos, determina:


Art. 4. La legislación aplicable será el Derecho interno del Estado en cuyo territorio se haya producido el daño, en el caso de que dicho Estado sea también:

a) el Estado de residencia habitual de la persona directamente perjudicada, o

b) el Estado en el que se encuentre el establecimiento principal de la persona a quien se le imputa la responsabilidad, o

c) el Estado en cuyo territorio el producto ha sido adquirido por la persona directamente perjudicada.


Ahora, lee la siguiente disposición:    


Las embarcaciones mexicanas estarán sujetas al cumplimiento de la legislación nacional, aún cuando se encuentren fuera de las aguas de jurisdicción mexicana, sin perjuicio de la observancia de la ley extranjera, cuando se encuentren en aguas sometidas a otra jurisdicción.

Las embarcaciones extranjeras que se encuentren en aguas mexicanas quedarán sujetas al cumplimiento de la legislación nacional.


Nota que la regla de conflicto entremezcla dos criterios para precisar la relación jurídica:

  • la nacionalidad de la embarcación; y
  • el lugar donde se encuentra.

Ello permite distinguir los supuestos normativos:

  • Las embarcaciones mexicanas que se encuentren en aguas de jurisdicción mexicana,
  • Las embarcaciones mexicanas que se encuentren fuera de las aguas de jurisdicción mexicana, y
  • Las embarcaciones extranjeras que se encuentren en aguas mexicanas.

No está previsto el supuesto de “las embarcaciones extranjeras que se encuentren fuera de las aguas mexicanas”.


1

Veamos el primer supuesto y su consecuencia:


Las embarcaciones mexicanas que se encuentren en aguas de jurisdicción mexicana

estarán sujetas al cumplimiento de la legislación nacional


3

Veamos el tercer supuesto y su consecuencia:


Las embarcaciones extranjeras que se encuentren en aguas mexicanas

estarán sujetas al cumplimiento de la legislación nacional


Nota que, en ambos casos, la aplicación del Derecho mexicano deriva del hecho de que las embarcaciones se encuentren en aguas mexicanas y no depende de la nacionalidad de las embarcaciones.

En realidad, esas dos reglas de conflicto pudieron haberse fusionado en una que dijera:


Las embarcaciones que se encuentren en aguas mexicanas

estarán sujetas al cumplimiento de la legislación nacional


2

Caso distinto es el segundo, el de las embarcaciones mexicanas que se encuentran en aguas sometidas a otra jurisdicción. En este supuesto, el legislador aparentemente creó una regla acumulativa, que prevé la aplicación de Derecho Mexicano y de Derecho extranjero. (Decimos que “aparentemente” lo hizo, pues ello depende de cómo se interprete la cláusula “sin perjuicio”):


Las embarcaciones mexicanas que se encuentren en aguas sometidas a otra jurisdicción  

estarán sujetas al cumplimiento de la legislación nacional,

sin perjuicio de la observancia de la ley extranjera


4

Como habíasmo dicho, no está previsto el supuesto de “las embarcaciones extranjeras que se encuentren fuera de las aguas mexicanas”.


RIGIDEZ O FLEXIBILIDAD DE LAS REGLAS DE CONFLICTO

Desde hace algún tiempo, se ha pensado que las reglas de conflicto establecen soluciones demasiado rígidas que pueden conducir fríamente a resultados indeseados.

Para flexibilizar el método conflictual, se ha recurrido, al menos, a dos herramientas.


Principios y Reglas

La primera, es establecer un principio general aplicable por encima de las reglas de conflicto.

Por ejemplo, el Legislador de Nuevo León, ha dispuesto en el Código Civil:


Art. 21 Bis I.- Para la solución de situaciones jurídicas que requieran la aplicación de normas conflictuales, se aplicará el orden jurídico que tenga la más estrecha relación con ellas. Este principio dominante se observará en la interpretación de las siguientes disposiciones conflictuales creadas con esta finalidad por lo tanto el texto de cualquier disposición conflictual podrá ser pospuesto en todos aquellos casos en los cuales se justifique la presencia de una solución directamente basada en dicho principio.    


Similarmente, el Artículo 1 de la Ley Austriaca de Derecho Internacional Privado:


1 (1). Factual situations with foreign contacts shall be judged, in regard to private law, according to the legal order to which the strongest connection exists.


El artículo 2, párrafo 2, de la Ley de Derecho Internacional Privado de China, determina:


Art. 2.2. Where no applicable law to a foreign-related civil relation has been specified in this law or other statutes, the law that is most closely connected with the foreign-related civil relation shall be applied.


Otro ejemplo, en este sentido es el conjunto de reglas de conflicto que se desprenden de los artículos 3.1, 4.1, 4.2 y 4.3, del Reglamento (CE) No 593/2008 del Parlamento Europeo y del Consejo de 17 de junio de 2008 
sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales (Roma I):


3.1 El contrato se regirá por la ley elegida por las partes. (…)

4.1 A falta de elección realizada de conformidad con lo dispuesto en el artículo 3, (…) la ley aplicable al contrato se determinará de este modo: a) el contrato de compraventa de mercaderías se regirá por la ley del país donde el vendedor tenga su residencia habitual; (…) b) (…), c) (…), d) (…), e) (…), f) (…), g) (…) y h) (…)

4.2 Cuando el contrato no esté cubierto por el apartado 1 o cuando los elementos del contrato correspondan a más de una de las letras a) a h) del apartado 1, el contrato se regirá por la ley del país donde tenga su residencia habitual la parte que deba realizar la prestación característica del contrato.

4.3 Si del conjunto de circunstancias se desprende claramente que el contrato presenta vínculos manifiestamente más estrechos con otro país distinto del indicado en los apartados 1 o 2, se aplicará la ley de este otro país.


El artículo 3515 del Código Civil de Luisiana dispone:


Art. 3515. Except as otherwise provided in this Book, an issue in a case having contacts with other states is governed by the law of the state whose policies would be most seriously impaired if its law were not applied to that issue.

That state is determined by evaluating the strength and pertinence of the relevant policies of all involved states in the light of: (1) the relationship of each state to the parties and the dispute; and (2) the policies and needs of the interstate and international systems, including the policies of upholding the justified expectations of parties and of minimizing the adverse consequences that might follow from subjecting a party to the law of more than one state.


Atender al Contenido de la Norma Material

La segunda manera de flexibilizar las reglas de conflicto, es tomando en cuenta el contenido de la norma material al que conducen.

Ejemplo 1Ejemplo 1

Por ejemplo, los Artículos 4, 5 y 6 del Convenio de La Haya de 2 de octubre de 1973 sobre Ley Aplicable a las Obligaciones Alimenticias determinan:


Art. 4. La ley interna del lugar de residencia habitual del acreedor de alimentos regirá las obligaciones alimenticias a que se refiere el artículo primero.

En el caso de que cambiara la residencia habitual del acreedor, será aplicable la ley interna de la nueva residencia habitual a partir del momento en que se produzca el cambio.

Art. 5. La ley nacional común se aplicará cuando el acreedor no pueda obtener alimentos del deudor en virtud de la ley designada en el artículo 4.

Art. 6. La ley interna de la autoridad que conozca de la reclamación se aplicará cuando el acreedor no pueda obtener alimentos del deudor en virtud de las leyes designadas en los artículos 4 y 5.


Ejemplo 2

La Ley de Derecho Internacional Privado de República Dominicana determina:


Art. 53. Ley aplicable a las obligaciones alimenticias. Las obligaciones alimenticias se rigen por la ley del Estado de la residencia habitual del acreedor.

Párrafo I. En caso de cambio de residencia habitual se aplica la ley del Estado de la nueva residencia habitual desde el momento en que se produce el cambio.

Párrafo II. Se aplica la ley dominicana si el acreedor no puede obtener alimentos del deudor, conforme a la ley designada en este artículo.


TERMINOLOGÍA


Regla de conflicto, Conflict rule, Règle de conflit

Regla de conflicto bilateral, Bilateral conflict rule, Règle de conflit bilatérale

Regla de conflicto en cascada, Step-by-step approach, Règle de conflit en cascade

Regla de conflicto unilateral, Unilateral conflict rule, Règle de conflit unilatérale



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© Fernando Villarreal Gonda 2011