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Métodos Distintos del Conflictual


LEYES DE APLICACIÓN INMEDIATA

  • Derecho Mexicano
  • Derecho Extranjero

NORMAS MATERIALES INTERNACIONALES

  • Ejemplos

LEX MERCATORIA

  • Ejemplos
  • Derecho Vigente

TERMINOLOGÍA


LEYES DE APLICACIÓN INMEDIATA, también llamadas Leyes de Orden Público, Leyes de Policía o Leyes de Naturaleza Rigurosamente Obligatoria

Método de solución directa de los conflictos internacionales.

Por su naturaleza, por su contenido o por el interés marcado del legislador, las normas deben ser inmediatamente aplicadas sin hacer jugar la regla de conflicto, toda vez que el Estado no permitiría la aplicación del derecho extranjero para salvaguardar la organización política, social o económica del país o el interés general.

La dificultad reside en la identificación de las leyes de policía, decisión que dependerá del arbitrio del juez.


Derecho Mexicano

Artículo 8 de la Ley Monetaria (México):


La moneda extranjera no tendrá curso legal en la República, salvo en los casos en que la Ley expresamente determine otra cosa. Las obligaciones de pago en moneda extranjera contraídas dentro o fuera de la República para ser cumplidas en ésta, se solventarán entregando el equivalente en moneda nacional, al tipo de cambio vigente en el lugar y fecha en que deba hacerse el pago. (…)


Derecho Extranjero

Artículo 2599 del Código Civil y Comercial de la Nación (Argentina):


ART. 2599. Las normas internacionalmente imperativas o de aplicación inmediata del derecho argentino se imponen por sobre el ejercicio de la autonomía de la voluntad y excluyen la aplicación del derecho extranjero elegido por las normas de conflicto o por las partes.

Cuando resulta aplicable un derecho extranjero también son aplicables sus disposiciones internacionalmente imperativas, y cuando intereses legítimos lo exigen pueden reconocerse los efectos de disposiciones internacionalmente imperativas de terceros Estados que presentan vínculos estrechos y manifiestamente preponderantes con el caso.    


Article 20 du Code de Droit International Privé (Belgique):


Art. 20. Les dispositions de la présente loi ne portent pas atteinte à l'application des règles impératives ou d'ordre public du droit belge qui entendent régir une situation internationale quel que soit le droit désigné par les règles de conflit de lois, en vertu de la loi ou en raison de leur but manifeste.

Lors de l'application, en vertu de la présente loi, du droit d'un Etat, il peut être donné effet aux dispositions impératives ou d'ordre public du droit d'un autre Etat avec lequel la situation présente un lien étroit, si et dans la mesure où, selon le droit de ce dernier Etat, ces dispositions sont applicables quel que soit le droit désigné par les règles de conflit de lois. Pour décider si effet doit être donné à ces dispositions, il est tenu compte de leur nature et de leur objet ainsi que des conséquences qui découleraient de leur application ou de leur non-application.


Article 46 of the Bulgarian Private International Law Code:


Art. 46. (1) The provisions of this Code shall not affect the application of the mandatory rules of Bulgarian law which, considering their subject matter and purpose, must be applied notwithstanding the referral to a foreign law.

(2) The court may have regard to the mandatory rules of another State with which the relationship has a close connection if the said rules, according to the law of the State that created them, must be applied notwithstanding what law has been determined as applicable by a conflict of laws rule of this Code. To decide whether to have regard of such special mandatory rules, the court must have regard to the nature of the said rules and the subject matter thereof, as well as to the consequences of the application or non-application thereof.


Artículo 4 de la Ley de Derecho Internacional Privado de China:


Art. 4. Where a mandatory provision of the law of the People’s Republic of China (“PRC”) exists with respect to a foreign-related civil relation, that mandatory provision shall be applied directly.


Artículo 8 del Código Civil Español:


Art. 8. Las leyes penales, las de policía y las de seguridad pública obligan a todos los que se hallen en territorio español.


Artículo 17 de la Ley Italiana de Derecho Internacional Privado. Ley No. 218 del 31 de mayo de 1995:


Art. 17. Sobre las disposiciones que siguen, se aplican preferentemente las normas italianas que, en consideración de su objeto y su fin, deben ser aplicadas, no obstante la designación de la ley extranjera.


Article 8 of the Act of 4 February 2011 Private International Law (Poland):


Art. 8. 1. Specification of a foreign law shall not exclude the application of those provisions of Polish law from the content or purpose of which it follows unequivocally that they govern the given legal relationship irrespective of the law applicable thereto. 

2. When applying the law governing the legal relationship, effect may be given to the mandatory provisions of the law of another country with which the given legal relationship has a close connection, if under the law of the latter country those provisions are applicable irrespective of the law governing the given relationship. In considering whether to give effect to those mandatory provisions, regard shall be had to their nature and purpose and to the consequences of their application or non-application.


Article 18 de la Loi fédérale sur le droit international privé (LDIP) (Suisse) du 18 décembre 1987 (Etat le 3 mai 2005):


Art. 18. Sont réservées les dispositions impératives du droit suisse qui, en raison de leur but particulier, sont applicables quel que soit le droit désigné par la présente loi.    


Artículo 6 de la Ley General de Derecho Internacional Privado (Uruguay):


Art. 6. 1. Las relaciones jurídicas privadas internacionales que son reguladas o están abarcadas por normas imperativas de aplicación necesaria que la República haya adoptado para el cumplimiento de políticas sociales y económicas, no serán sometidas a las normas de conflicto.

2. Puede el tribunal, cuando lo considere pertinente, aplicar las disposiciones imperativas del derecho de otro Estado con el cual el caso tenga vínculos relevantes.


Artículo 10 de la Ley de Derecho Internacional Privado (Venezuela):


Art. 10. No obstante lo previsto en esta ley, se aplicarán necesariamente las disposiciones imperativas del Derecho venezolano que hayan sido dictadas para regular los supuestos de hecho conectados con varios ordenamientos jurídicos.


NORMAS MATERIALES INTERNACIONALES

Método de solución directa de los conflictos internacionales.

Derecho sustantivo internacional. Normas jurídicas internacionales creadas para resolver controversias internacionales. Dichas normas internacionales pueden ofrecer soluciones distintas a las creadas para resolver situaciones puramente locales.

A fin de complrender el alcance de la definición anterior, contrasta el contenido y enfoque de las siguientes convenciones internacionales:



Ejemplos


1

Artículo 410E del Código Civil Federal (México):


ART. 410E. (...) Las adopciones internacionales siempre serán plenas. (...)


2

Artículo 410bisVI del Código Civil de Nuevo León (México):


ART. 410bisVI. (...) Las adopciones internacionales siempre serán plenas. (...)


3

Artículo 1415 del Código de Comercio (México):


ART. 1415. Las disposiciones del presente título se aplicarán al arbitraje comercial nacional, y al internacional cuando el lugar del arbitraje se encuentre en territorio nacional, salvo lo dispuesto en los tratados internacionales de que México sea parte o en otras leyes que establezcan un procedimiento distinto o dispongan que determinadas controversias no sean susceptibles de arbitraje. (…)


LEX MERCATORIA

Método de solución directa de los conflictos internacionales.

Derecho sustantivo internacional de carácter metaestatal.

El fenómeno surge de la inadecuación de cualquiera de los derechos nacionales potencialmente aplicables a una relación internacional, vinculado a la incapacidad de los Estados para regular adecuadamente las cuestiones internacionales.


Ejemplos

1

Principios UNIDROIT sobre los Contratos Comerciales Internacionales 2010

UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts, 2010

Principes d’UNIDROIT relatifs aux contrats du commerce international, 2010


PREÁMBULO

(Propósito de los Principios)

Estos Principios establecen reglas generales aplicables a los contratos mercantiles internacionales.

Estos Principios deberán aplicarse cuando las partes hayan acordado que su contrato se rija por ellos (*).

Estos Principios pueden aplicarse cuando las partes hayan acordado que su contrato se rija por principios generales del derecho, la “lex mercatoria” o expresiones semejantes.

Estos Principios pueden aplicarse cuando las partes no han escogido el derecho aplicable al contrato.

Estos Principios pueden ser utilizados para interpretar o complementar instrumentos internacionales de derecho uniforme.

Estos Principios pueden ser utilizados para interpretar o complementar el derecho nacional.

Estos Principios pueden servir como modelo para los legisladores nacionales e internacionales.


2


3

Incoterms, de la Cámara de Comercio Internacional, son un conjunto de reglas internacionales, que determinan el alcance de las cláusulas comerciales incluidas en el contrato de compraventa internacional, incluyendo:

  • El alcance del precio,
  • En qué momento y dónde se produce la transferencia de riesgos sobre la mercadería del vendedor hacia el comprador,
  • El lugar de entrega de la mercadería,
  • Quién contrata y paga el transporte,
  • Quién contrata y paga el seguro, y
  • Qué documentos tramita cada parte y su costo.


Ver: http://carlosvaleroresearchs.blogspot.mx/2011/04/incoterms-2010.html



4

Noridane Foods

Brandão de Oliveira,* Agatha. Brasil: aplicación de los principios UNIDROIT y la Convención de Viena de 1980 como “lex mercatoria” (Noridane Foods SA vs. Anexo Comercial Importação e Distribuição)21 Marzo, 2017

En una decisión innovadora, del 14 de febrero 2017 (Apelación civil nº 70072362940), el Tribunal de Justicia de Río Grande del Sur resolvió un caso de compraventa internacional aplicando la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías de 1980 (Convención de Viena) y los Principios de UNIDROIT sobre los Contratos Comerciales Internacionales.

El litigio se presentó entre una empresa multinacional danesa (demandante) y una empresa brasileña de importación y distribución (demandada). La empresa danesa “Noridane Foods SA” firmó un contrato con la empresa brasileña “Anexo Comercial Importação e Distribuição”, en el cual asumía el compromiso de pagar inicialmente US$ 79.650,00 para recibir toneladas de pollo en los puertos de Hong Kong. La demandante argumenta que la carga nunca fue recibida, mientras que la demandada afirma que ha entregado la mercancía. La demandada contesta alegando la terminación del contrato y la compensación del pago. En primera instancia, el juez deciddió a favor del demandante, lo que motivó la apelación.

El Magistrado ponente en segunda instancia, Juez Umberto Guaspari Sudbrack, confirmó la sentencia pero por motivos diferentes, conforme el régimen jurídico aplicable al litigio.

El contrato se suscribió en julio de 2014 y  Convención de Viena entró en vigor en Brasil desde octubre de 2014, por lo que no podría ser aplicada directamente por vías del derecho positivo. Considerando que la controversia se refiere a un contrato firmado a distancia, en el que la demandante era la oferente del contrato, en principio el párrafo 2 del artículo 9 de la Ley de Introducción a las Normas del Derecho Brasileño (LINDB) se aplicaría. El juez Sudbrack apunta que esto conduciría a la aplicación de la ley danesa en virtud del canon ‘lex loci celebrationi‘

Sin embargo, el juez excluye la aplicación del elemento clásico de conexión: “Teniendo en cuenta que la demandante tiene su domicilio en Dinamarca; que lal demandada tiene su domicilio en Brasil; y que el lugar de cumplimiento de la obligación debe ser Hong Kong, China; lo que parece in concreto es que el uso del principio de proximidad no sólo lo permite, sino que recomienda no tener en cuenta la regla de conexión indicada en el párrafo 2 del artículo 9 de la LINDB.” (fragmento traducido de la decisión original en portugués).

Por lo tanto, en el presente caso, el juez Sudbrack excluye la aplicación de la ley extranjera: “A pesar del lugar y la forma en que se celebró el contrato, no puede afirmarse que la relación contractual tenga el asiento o centro de gravedad en Dinamarca. (…) De este modo, se llega a la conclusión de que el principio de proximidad – con un enfoque flexible y atento de ‘las realidades sociales y económicas subyacentes al fenómeno jurídico’ – conduce a la aplicación de la Convención de Viena y los Principios de UNIDROIT. Cabe señalar que la doctrina autoriza el uso de la ‘nueva lex mercatoria’ como ley aplicable a las obligaciones contractuales plurilocalizadas, especialmente si tenemos en cuenta el carácter obsoleto de las reglas de conexión brasileñas.” (fragmento traducido de la decisión original en portugués).

Para el juez Sudbrack, la Convención de Viena y los Principios de UNIDROIT constituyen la denominada “nueva lex mercatoria”, un conjunto de reglas que se aplica en escala global a las transacciones comerciales como un auténtico derecho transnacional, más apropiado para resolver los conflictos de esta naturaleza.

El juez Sudbrack estableció que la empresa brasileña no había cumplido su obligación con el vendedor en virtud del art. 30 de la Convención de Viena, teniendo en cuenta el hecho de que no habían pruebas sobre la supuesta entrega de mercancías en el puerto asiático. El juez Sudbrack también consideró que el vendedor había violado el deber de buena fe, que es la “piedra angular” del derecho mercantil internacional, conforme el articulo 1.7 de los Principios de UNIDROIT y el artículo 7(1) de la Convención de Viena. El Tribunal de Justicia del Río Grande del Sur condenó a la empresa brasileña a pagar US$ 79,650.00 a la empresa danesa por incumplimiento del contrato. La decisión es la primera de los tribunales brasileños que aplica la Convención de Viena y los Principios de UNIDROIT como derecho primario a un contrato internacional.

________________________________________

* Abogada brasileña, licenciada en Derecho por la Universidad Federal de Espírito Santo (UFES) y actualmente cursa el Máster en Derecho Económico en Sciences Po-París

Brandão de Oliveira, Agatha. Brasil: aplicación de los principios UNIDROIT y la Convención de Viena de 1980 como “lex mercatoria” (Noridane Foods SA vs. Anexo Comercial Importação e Distribuição). 21 Marzo, 2017


DERECHO VIGENTE

Derecho Extranjero


Artículo 13 de la Ley General de Derecho Internacional Privado (Uruguay):

 

Art. 13. 1. Se reconoce al derecho comercial internacional como un derecho de carácter especial.

2. Las cuestiones relativas a las relaciones comerciales internacionales no resueltas en convenciones internacionales, en leyes especiales o en la presente ley, se dirimen consultando prioritariamente las restantes fuentes del derecho comercial internacional mediante la aplicación de los procedimientos de integración previstos en el artículo 1.2. (2. A los efectos de la interpretación e integración de la presente ley y las demás normas de derecho internacional privado de fuente nacional, se aplicará lo dispuesto en el Título Preliminar del Código Civil y se tendrá en cuenta el carácter internacional de las relaciones jurídicas privadas previstas en ellas.)

3. Sin perjuicio de lo anterior, se consideran como fuentes del derecho comercial internacional, los usos en la materia, los principios generales aplicables a los contratos y demás relaciones comerciales internacionales, la jurisprudencia de tribunales ordinarios o arbitrales y las doctrinas más recibidas en el Derecho uruguayo y comparado.

4. Se aplicarán, cuando corresponda, los usos que sean ampliamente conocidos y regularmente observados en el tráfico mercantil por los sujetos participantes, o de general aceptación en dicho tráfico, y los principios generales del derecho comercial internacional reconocidos por los organismos internacionales de los que Uruguay forma parte.


TERMINOLOGÍA


Leyes de policía, Mandatory rules, Lois de police



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© Fernando Villarreal Gonda 2011